Может ли работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и работающая на условиях неполного ра

Может ли работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и работающая на условиях неполного рабочего времени, воспользоваться ежегодным оплачиваемым отпуском?

Заплатить налоги необходимо до 2 декабря. Если у вас есть вопросы о порядке уплаты или расчете налогов, присылайте их на [email protected] Ответы на самые популярные из них мы опубликуем на портале ГАРАНТ.РУ.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Имеет ли право женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет и работающая неполный рабочий день, уйти в очередной ежегодный оплачиваемый отпуск?

Возможность работы на условиях неполного рабочего времени с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию сотрудницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, предусмотрена частью третьей ст. 256 ТК РФ. При этом неполным считается рабочее время продолжительностью менее 40 часов в неделю (часть вторая ст. 91 ТК РФ, письмо Роструда от 08.06.2007 N 1619-6). Согласно ст. 93 ТК РФ неполное рабочее время может устанавливаться в виде неполного рабочего дня или неполной рабочей недели. При этом работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работника каких-либо ограничений, касающихся продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска (часть третья ст. 93 ТК РФ). Поэтому работнику, которому установлен режим неполного рабочего времени, отпуск должен быть предоставлен в полном объеме.

В соответствии с частью первой ст. 121 ТК РФ в стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск, включается период фактической работы. Несмотря на то, что работник находится в отпуске по уходу за ребенком, фактически он выполняет свою работу, хоть и на условиях неполного рабочего времени. Поэтому период такой работы должен включаться в «отпускной стаж». При этом часть вторая ст. 121 ТК РФ, предусматривающая, что период нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком, в «отпускной» стаж не включается, в рассматриваемой ситуации применяться не должна. Данная норма подлежит применению только в случаях, когда работник находится в отпуске по уходу за ребенком и не использует свое право выйти на работу на условиях неполного рабочего времени.

Поскольку, работая в течение неполного рабочего времени, женщина выполняет свою трудовую функцию, для работодателя она имеет статус работающей сотрудницы. В силу части первой ст. 121 ТК РФ время фактической работы включается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, при этом работа на условиях неполного рабочего времени, как было сказано выше, не влечет для работников каких-либо ограничений по продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.

Представители большинства региональных отделений ФСС России не подвергают сомнению возможность предоставления работнице ежегодного отпуска без прерывания отпуска по уходу за ребенком с сохранением за ней права на получение пособия по уходу за ребенком*(1). Однако говорить о какой-то определенной официальной позиции ФСС РФ пока не приходится*(2).

Аналогичной позиции придерживаются и суды (определение СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 26.09.2012 по делу N 33-8364, решение Ивантеевского городского суда Московской области от 10.04.2012 по делу N 2-87/12).

В то же время в судебной практике встречаются примеры, когда суды высказывали иную точку зрения. Так, в кассационном определении Верховного суда Республики Карелия от 12.11.2010 по делу N 33-3349/2010 суд признал право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком за период нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске. В определении от 01.02.2012 по делу N 33-870/12 СК по гражданским делам Алтайского краевого суда признала, что городской суд правомерно признал незаконным отказ работодателя предоставить истице, работающей на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком, ежегодный оплачиваемый отпуск.

Мы также считаем, что работнице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком и работающей на условиях неполного рабочего времени, отпуск должен быть предоставлен в полном объеме на общих основаниях. При этом период, в течение которого женщина работала на условиях неполного рабочего времени, должен быть включен в ее «отпускной» стаж. Право на пособие по уходу за ребенком в случае предоставления ежегодного отпуска сохраняется за работницей.

Обращаем Ваше внимание, что изложенное является нашим экспертным мнением. Работодатель вправе уточнить, вправе ли он предоставлять ежегодный оплачиваемый отпуск сотруднице, работающее на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком, путем обращения за разъяснениями в уполномоченные государственные органы: в Роструд — по почте (109012, Москва, Биржевая площадь, дом 1) или посредством заполнения специальной формы обращения на официальном сайте ведомства (http://www.rostrud.ru/reception/55.shtml.

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ответ прошел контроль качества

28 февраля 2014 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

*(1) Смотрите, например, ответы на вопросы в Интернете по адресам: http://www.fss.ru/ru/consultation/10616/6812/19360.shtml, http://www.fss.ru/region/ro51/answers/question/47860.shtml, http://r86.fss.ru/answers/20497/73179.shtml.

*(2) Смотрите мнение, опубликованное по следующему адресу в Интернете: http://www.fss.ru/region/ro19/archive/22582.shtml.

*(3) Смотрите, например, письмо Федеральной службы по труду и занятости от 15.10.2012 N ПГ/8139-6-1, а также материалы: «Отпуска и праздники: разъясняет Роструд» (интервью с А.В. Анохиным, начальником Правового управления Федеральной службы по труду и занятости (Роструда) («В курсе правового дела», N 8, апрель 2010 г.); «Отпуск: официальные лица уполномочены заявить» (интервью с Н.З. Ковязиной, заместителем директора Департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России, и А.В. Анохиным, начальником Правового управления Федеральной службы по труду и занятости) («В курсе правового дела», N 14, июль 2009 г.).

Может ли работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и работающая на условиях неполного рабочего времени, воспользоваться ежегодным оплачиваемым отпуском?

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Работница находится в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет и работает на условиях неполного рабочего дня.
Может ли работница получить ежегодный оплачиваемый отпуск, не прерывая отпуск по уходу за ребенком до полутора лет? После ежегодного отпуска работница планирует отказаться от работы на условиях неполного рабочего времени.

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected]

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected] Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Вопрос: Имеет ли право работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и выходящая на работу на условиях неполного рабочего времени, на ежегодный оплачиваемый отпуск? (информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», сентябрь 2015 г.)

Имеет ли право работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и выходящая на работу на условиях неполного рабочего времени, на ежегодный оплачиваемый отпуск?

Да, имеет. Но для того, чтобы воспользоваться ежегодным оплачиваемым отпуском, такой работнице необходимо досрочно прервать отпуск по уходу за ребёнком.

В соответствии с ч. 3 ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком она может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ).

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются время фактической работы.

Информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», сентябрь 2015 г.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Купить документ Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Текст материала опубликован на информационном портале Роструда «Онлайнинспекция.РФ» и размещен в Системе ГАРАНТ в соответствии с письмом Федеральной службы по труду и занятости (Роструда) от 02 июля 2015 г. N 2169-ТЗ.

ФСС разъяснил, как работнице, которая вышла «на полставки» из отпуска по уходу за ребенком, предоставить ежегодный отпуск

Для того чтобы работница, которая находится в отпуске по уходу за ребенком и трудится неполный рабочий день, могла получить ежегодный отпуск, она должна сначала прервать отпуск по уходу за ребенком. А после окончания «основного» отпуска она может вновь оформить отпуск по уходу за ребенком и продолжать получать «детское» пособие. Такие разъяснения содержатся в письме ФСС России от 14.07.14 № 17-03-14/06-7836.

Речь идет о следующей ситуации. Сотрудница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, вышла на работу на условиях неполного рабочего времени. При этом она получает и зарплату, и ежемесячное пособие по уходу за ребенком. Через некоторое время женщина решает пойти в ежегодный оплачиваемый отпуск. Как правильно оформить такой отпуск?

Как известно, ежемесячное «детское» пособие выплачивается со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет (п. 1, 2 ст. 11.1 Закона № 255-ФЗ). При этом право на пособие сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени и продолжает осуществлять уход за ребенком.

Вместе с тем, Верховный суд запретил предоставлять ежегодный оплачиваемый отпуск работнику, который находится в отпуске по уходу за ребенком и одновременно получает пособие по уходу за ребенком. Обоснование — Трудовой кодекс не предусматривает использование двух и более отпусков одновременно (п. 20 постановления Пленума ВС от 28.01.14 № 1).

С учетом позиции суда авторы письма пришли к выводу: для того, чтобы работница могла пойти в ежегодный основной оплачиваемый отпуск, ей необходимо прервать отпуск по уходу за ребенком. По окончании основного сотрудница вправе снова оформить отпуск по уходу за ребенком. В этом случае ей будет заново назначено «детское» пособие.

Если же сотруднице, несмотря на то, что она находится в «детском» отпуске, будет предоставлен основной отпуск, то расходы на выплату пособия не будут приняты к зачету, предупредили в Соцстрахе. Ответственность за правильность начисления и расходования средств обязательного социального страхования несет руководитель и главный бухгалтер.

Ежегодный отпуск во время отпуска по уходу за ребенком (Ершов Ю.)

Дата размещения статьи: 23.06.2015

Работа в период отпуска по уходу за ребенком

Лица, ухаживающие за ребенком и находящиеся в отпуске по уходу за ним, могут работать на условиях неполного рабочего времени (не более 40 часов в неделю) или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию (абз. 3 ст. 256 ТК РФ). Таким образом, работник может получать и ежемесячное пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, и заработную плату (исчисленную пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ), размер которой обычно оговаривается в дополнительном соглашении к трудовому договору.

Примечание. О своем намерении работать в отпуске по уходу за ребенком неполный рабочий день или на дому необходимо сообщить работодателю путем подачи соответствующего заявления.

[3]

Также не стоит забывать о выплате лицу, работающему неполное время, ежемесячной компенсационной выплаты в размере 50 руб., которая положена ему за весь период нахождения в отпуске по уходу за ребенком.
Если же работник, ухаживающий за ребенком, захочет трудиться полный рабочий день, ему необходимо будет прервать отпуск по уходу за ребенком. При этом право на получение пособия и компенсации за ним не сохранится.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск

Расчет отпускных

Расчет отпускных за период работы в отпуске по уходу за ребенком неполный рабочий день или на дому производится в общем порядке, то есть исходя из средней заработной платы работника, исчисленной в соответствии с нормами ст. 139 ТК РФ и Постановления Правительства РФ N 922 .
———————————
Постановление Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы».

Так, согласно п. 4 Постановления Правительства РФ N 922 средний заработок работника рассчитывается исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохранялась средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале — по 28-е (29-е) число включительно).

К сведению. Если перед отпуском отработано менее 12 календарных месяцев, в расчетный период войдет фактически отработанное время перед отпуском.

Для того чтобы узнать сумму отпускных, нужно умножить средний дневной заработок на количество дней отпуска.
Средний дневной заработок, согласно п. 10 Постановления Правительства РФ N 922, за последние 12 календарных месяцев рассчитывается следующим образом:

Среднедневной заработок = Заработок за расчетный период / 12 мес. / 29,3 кал. дн.

Но такой порядок исчисления среднего дневного заработка действует только в случае, если расчетный период отработан полностью. Если же расчетный период отработан не полностью или в нем есть исключаемые периоды, перечисленные в п. 5 Постановления Правительства РФ N 922 (в частности, периоды нахождения в отпуске по беременности и родам или по уходу за ребенком, когда лицо не работало), средний дневной заработок работника рассчитывается так:

Среднедневной заработок = Заработок за расчетный период / ((29,3 кал. дн. x Количество полностью отработанных календарных месяцев в расчетном периоде) + Количество календарных дней в не полностью отработанных календарных месяцах (календарном месяце)),

где Количество календарных дней в не полностью отработанном календарном месяце = 29,3 кал. дн. / Количество календарных дней этого месяца x Количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Обратите внимание! Для расчета отпускных не учитываются выплаты социального характера (пособие по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком и др.), а также иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и др.) (п. 3 Постановления Правительства РФ N 922).

Пример. С 03.06.2013 сотрудница казенного учреждения находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет. 09.01.2014 она вышла на работу на неполный рабочий день — четыре часа в день при пятидневной рабочей неделе. С 01.07.2014 сотруднице предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск на 14 календарных дней. Расчетный период (с 01.06.2013 по 30.06.2014) отработан ею не полностью, поскольку из него исключаются дни нахождения в отпуске по уходу за ребенком, когда сотрудница не работала. Заработная плата (с учетом надбавок) за период работы на условиях неполного рабочего времени составила 60 000 руб.
При расчете среднедневного заработка учитываются только время работы на условиях неполного рабочего времени (с 09.01.2014 по 30.06.2014) и начисленная за это время заработная плата.
Исходя из того, что в расчетном периоде сотрудница полностью отработала только шесть месяцев, ее средний дневной заработок составит 341,30 руб. (60 000 руб. / 6 мес. / 29,3 дн.).
Сумма отпускных будет равна 4778,20 руб. (341,30 руб. x 14 кал. дн.).

Кратко сформулируем выводы. За сотрудником, находящимся в отпуске по уходу за ребенком и работающим неполный рабочий день или на дому, сохраняется право на получение пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет и компенсации в размере 50 руб. Кроме того, такому сотруднику может быть предоставлен ежегодный основной оплачиваемый отпуск, причем расчет сумм отпускных нужно производить в общем порядке, установленном ст. 139 ТК РФ и Постановлением Правительства РФ N 922. Однако, чтобы взять такой отпуск, нужно прервать отпуск по уходу за ребенком. В этом случае выплата ежемесячных пособий прекратится, возобновить ее можно будет только после окончания основного отпуска. А для этого нужно будет заново оформить все необходимые документы и рассчитать сумму пособия на момент наступления нового страхового случая.

Можно ли предоставить очередной отпуск сотруднице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком и работающей неполный рабочий день?

Работница во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком работает на условиях неполного рабочего времени с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию. Дополнительные отпуска предоставляются за работу во вредных условиях труда (7 дней), а также за работу в условиях ненормированного рабочего дня (7 дней).

Имеет ли право работодатель предоставлять работнице очередной или дополнительный оплачиваемый отпуск в такой период работы?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Предоставить работнице ежегодный оплачиваемый отпуск (основной либо дополнительный) в период, когда она находится в отпуске по уходу за ребенком и работает на условиях неполного рабочего времени, нельзя. Работодатель вправе предоставить такой отпуск, если сотрудница прервет отпуск по уходу за ребенком. После окончания ежегодного оплачиваемого отпуска сотрудница вправе вновь уйти в отпуск по уходу за ребенком.

Согласно части третьей ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины или лиц, указанных в части второй той же статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени*(1) или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

В абзаце втором п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1 «О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних» указывается на то, что женщине, находящейся в отпуске по уходу за ребенком с сохранением права на получение пособия по обязательному социальному страхованию и при этом работающей на условиях неполного рабочего времени или на дому, ежегодный оплачиваемый отпуск не предоставляется, поскольку использование двух и более отпусков одновременно Трудовой кодекс РФ не предусматривает. Такой же позиции придерживается и Роструд (письмо от 15.10.2012 N ПГ/8139-6-1)*(2).

Таким образом, чтобы воспользоваться своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск (как основной, так и дополнительный), работнице необходимо прервать отпуск по уходу за ребенком.

По смыслу ст. 256 ТК РФ отпуск по уходу за ребенком может быть прерван в любой момент и предоставлен по заявлению работника заново в любой момент до достижения ребенком возраста трех лет.

Соответственно, сотрудница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и работающая неполное рабочее время, может прервать отпуск по уходу за ребенком; в этом случае ей может быть предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск*(3), после окончания которого сотрудница вновь может уйти в отпуск по уходу за ребенком.

*(1) Отметим, что исходя из положений части третьей ст. 93, части первой ст. 121 ТК РФ период работы на условиях неполного рабочего времени включается в стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск, как время фактической работы (смотрите также кассационное определение СК по гражданским делам Верховного суда Республики Мордовия от 21.02.2012 по делу N 33-297/13). Аналогичный подход изложен и в письме Роструда от 15.10.2012 N ПГ/8139-6-1.

— Вопрос: Может ли работник, работающий на условиях неполного рабочего времени, во время отпуска по уходу за ребенком оформить ежегодный отпуск? Сохраняется ли за ним право на пособие до 1,5 лет на период ежегодного отпуска? (Информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», сентябрь 2015 г.);

— Вопрос: Сотрудница находится в отпуске по уходу за ребенком и выходит на работу на условиях неполного рабочего времени. Если она находится в отпуске по уходу за ребенком, может ли она воспользоваться ежегодным основным отпуском? (Информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», декабрь 2015 г.);

— Вопрос: Могу ли я, работая неполный рабочий день во время отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет, уходить в ежегодный оплачиваемый отпуск, на больничный? Как это должно быть организовано документально? (Информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», октябрь 2015 г.).

*(3) Согласно ст. 260 ТК РФ по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Может ли работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и работающая на условиях неполного рабочего времени, воспользоваться ежегодным оплачиваемым отпуском?

сегодня
USD ЦБ	64.42
EUR ЦБ	70.32
BTC/USD	8105.83

калькулятор валют

Вопрос: Работница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, работает дома на условиях неполного рабочего времени. Включается ли этот период в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск? В каком порядке предоставляется данный отпуск?

Департамент оплаты труда, трудовых отношений и социального партнерства Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации рассмотрел обращение по вопросу о порядке предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска при работе на условиях неполного рабочего времени во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком и сообщает.

В соответствии с Положением о Министерстве труда и социальной защиты Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2012 г. № 610, Минтруд России дает разъяснения по вопросам, отнесенным к компетенции Министерства, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Мнение Минтруда России по вопросам, содержащимся в обращении, не является разъяснением и нормативным правовым актом.

Особенности регулирования труда женщин, лиц с семейными обязанностями регламентированы главой 41 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс).

Согласно статье 256 Кодекса по заявлению женщины ей представляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.

По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй статьи 256 Кодекса, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Статьей 93 Кодекса установлено, что при работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.

Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.

Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска, производится в порядке статьи 121 Кодекса.

Так, согласно вышеуказанной статье в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается в том числе время фактической работы.

Таким образом, время работы на условиях неполного рабочего времени во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

Условия и порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков работникам, работающим по трудовому договору в соответствии с Кодексом, регулируются главой 19 Кодекса.

В соответствии с частью 1 статьи 115 Кодекса работникам предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

На основании статьи 122 Кодекса оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно, т.е. в каждом рабочем году.

Рабочий год составляет 12 полных месяцев и в отличие от календарного года исчисляется не с 1 января, а со дня поступления работника на работу к конкретному работодателю. Данное правило было заложено более 70 лет назад в Правилах об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР от 30 апреля 1930 г., действующих в настоящее время в части, не противоречащей Кодексу.

[2]

В случае если какие-либо периоды времени в соответствии с частью 2 статьи 121 Кодекса не включаются в стаж работы для отпуска, то окончание рабочего года «отодвигается» на число дней отсутствия работника, исключенных из стажа работы для отпуска.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года, в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации (часть 4 статьи 122 Кодекса).

Следует учитывать, что отпуск не должен начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется, окончание отпуска может приходиться на следующий рабочий год.

Согласно статье 123 Кодекса очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

График отпусков обязателен как для работника, так и для работодателя.

Следует иметь в виду, что Кодекс не предусматривает предоставления в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, т.е. пропорционально отработанному в данном рабочем году времени.

В связи с этим отпуск, независимо от времени, проработанного в рабочем году, предоставляется полным, т.е. установленной продолжительности.

Вместе с тем следует отметить, что нахождение работника одновременно в двух отпусках, предоставляемых по разным основаниям, законодательством не предусмотрено. В этой связи для того, чтобы работник смог воспользоваться своим правом на ежегодный или дополнительный отпуск, ему следует прервать отпуск по уходу за ребенком. Прерванный отпуск впоследствии может быть возобновлен.

Заместитель директора Департамента
оплаты труда, трудовых отношений
и социального партнерства
Т.В.МАЛЕНКО

О работе на условиях неполного рабочего времени в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком

Вопрос:

Сотрудник нашей компании хочет одновременно быть в отпуске по уходу за ребенком и работать. Возникают вопросы:

1. В статье 256 ТК РФ написано, что работник может одновременно и работать и находится в отпуске по уходу, но его рабочий день должен быть менее 40 часов. На сколько нужно сократить рабочий день? Может ли мы сократить на 15 минут? И не возникнет ли вопросов со стороны ФСС?

2. Может ли мы по соглашению сторон разрешить сотруднику полный рабочий день (40 часов) и отпуск по уходу?

Ответ:

1. На сколько нужно сократить рабочий день? Может ли мы сократить на 15 минут? И не возникнет ли вопросов со стороны ФСС?

По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй[1] настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Согласно пункту 1 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ[2] ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком , работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком (пункт 2 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ).

Таким образом, в случае если сотрудница работает на условиях неполного рабочего времени и, одновременно, продолжает осуществлять уход за ребенком, то за ней сохраняется право на получение пособия по уходу за ребенком.

Отметим, что трудовое законодательство не содержит определения неполного рабочего времени, а также каких-либо указаний минимального времени, на которое должен быть сокращен рабочий день, чтобы он считался неполным.

В связи с изложенным, считаем, что Организация по соглашению с работницей вправе самостоятельно установить режим неполного рабочего времени.

ФСС РФ в своем письме от 22.03.10 № 02-03-13/08-2498 по вопросу продолжительности неполного рабочего дня указал следующее:

«В соответствии со ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» лица, подлежащие обязательному социальному страхованию (матери, отцы, другие родственники, опекуны), фактически осуществляющие уход за ребенком и находящиеся в отпуске по уходу за ним, имеют право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком.

При этом указанной статьей гарантировано сохранение права лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, на получение названного пособия в случае работы на условиях неполного рабочего времени.

Таким образом, застрахованному лицу, оформившему по месту работы отпуск по уходу за ребенком и работающему на условиях неполного рабочего времени, выплачиваются ежемесячное пособие по уходу за ребенком (40% среднего заработка) и заработная плата (пропорционально отработанному времени).

Исходя из положений Конвенции Международной организации труда от 24.06.1994 N 175 «О работе на условиях неполного рабочего времени» неполным рабочим временем следует считать рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени (не более 40 часов в неделю — ст. 91 ТК РФ).

В Положении о порядке и условиях труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденном Постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51, отмечено, что режимы труда, устанавливаемые при работе с неполным рабочим днем, могут предусматривать :

сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;

сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены) и др.

Согласно ст. 104 ТК РФ, когда по условиям работы в организации или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период не превышала нормального числа рабочих часов.

При этом нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени.

Названными нормативными правовыми актами определено минимальное количество рабочих часов в день для указанной категории лиц — не менее четырех часов .

В соответствии со ст. 423 ТК РФ до приведения законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с Кодексом законы и иные правовые акты Российской Федерации, а также законодательные и иные нормативные правовые акты бывшего Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и порядке, которые предусмотрены Конституцией РФ, Постановлением Верховного Совета РСФСР от 12.12.1991 N 2014-1 «О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств», применяются постольку, поскольку они не противоречат настоящему Кодексу.

Таким образом, по вопросу продолжительности рабочего времени лицам, работающим неполное рабочее время, считаем целесообразным руководствоваться нормами, установленными ТК РФ, а также Положением о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51».

Таким образом, исходя из разъяснений ФСС РФ, минимальная продолжительность сокращенного рабочего дня должна составлять не менее четырех часов .

«Основанием для отказа в зачете расходов на сумму 6 208,62 руб. стал вывод о том, что выплаченное работнику Одинцовой Н.Н. пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет произведено с нарушением ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», п. 39 «Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей», утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2006 N 865, поскольку установленный названному работнику режим работы не может считаться неполным рабочим временем .

Не согласившись с указанными выводами, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании решения Фонда в данной части недействительным.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что поскольку действующим законодательством продолжительность работы на условиях неполного рабочего времени (неполного рабочего дня) не определена , выводы Фонда о том, что сокращение рабочей недели на 12 минут не является основанием для выдачи пособия, не может быть признан обоснованным . Суд признал добросовестным характер действия заявителя…

…Понятия неполный рабочий день (смена), неполная рабочая неделя в Кодексе не содержатся.

Буквальное содержание термина «сокращенный» подразумевает установление более короткого рабочего времени по сравнению с иными режимом работы.

Из материалов дела следует, на основании заявления специалиста по управлению персоналом 9 разряда штаба Ижевского отряда ведомственной охраны филиала ФГП ВО ЖДТ России на Горьковской железной дороге Одинцовой Н.Н. прерван отпуск уходу за ребенком в связи с выходом на работу.

Приказом от 01.06.2007 N 170/к на период с 01.06.2007 по 17.07.2007 Одинцовой Н.Н. установлен режим неполного рабочего времени: с понедельника по четверг — 8 часовой рабочий день, в пятницу — 7-ми часовой рабочий день (л.д. 18). Соответствующие изменения внесены в трудовой договор (л.д. 17).

В соответствии с распорядком дня штаба рабочий день с понедельника по четверг установлен с 7.00 до 16.00 с перерывом на обед с 11.00 по 11.48 (то есть продолжительность рабочего дня составляет 8 часов 12 минут); в пятницу с 7.00 по 15.00 с перерывом на обед с 11.00 по 11.48 (то есть продолжительность рабочего дня составляет 7 часов 12 минут), соответственно общая продолжительность рабочей недели составляет 40 часов (л.д. 21-22).

Таким образом, установленный Одинцовой Н.Н. режим работы отвечает признакам сокращенного рабочего дня (каждый рабочий день на 12 мин меньше, чем у иных работников соответствующей службы) и сокращенной рабочей недели (39 вместо 40 часов) .

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что у Одинцовой Н.Н. в силу установления ей неполного рабочего времени возникло право на получение пособия, является обоснованным ».

Исходя из приведенного судебного постановления, по мнению ФСС РФ, сокращение рабочего дня сотрудника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком на неполный час не может считаться неполным рабочим временем .

Таким образом, при установлении сотруднице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, сокращенного рабочего дня, продолжительностью 7 часов 45 минут, мы не можем полностью исключить риск предъявления претензий со стороны контролирующих органов в части правомерности выплаты сотруднице пособия по уходу за ребенком за счет средств ФСС РФ.

Вместе с тем, учитывая приведенные разъяснения ФСС РФ, а также и судебное постановление, принятое в пользу страхователя, считаем, что шансы отстоять свою позицию в суде, на наш взгляд, достаточно велики.

2. Может ли мы по соглашению сторон разрешить сотруднику полный рабочий день (40 часов) и отпуск по уходу?

Как было отмечено нами выше, право на получение пособия по уходу за ребенком сохраняется в случае если сотрудница работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и, одновременно, продолжает осуществлять уход за ребенком.

Таким образом, в случае, если сотрудница выходит на работу на условиях полного рабочего времени , по нашему мнению, она утрачивает право на получение пособия по уходу за ребенком.

Следовательно, сотрудник не может одновременно работать полный рабочий день и находиться в отпуске по уходу за ребенком с получение соответвующего пособия.

[1]

Косвенно, данная позиция подтверждается разъяснениями Минтруда РФ в отношении выплаты гражданам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, ежемесячного пособия по уходу за ребенком в двойном размере до достижения ребенком возраста трех лет, установленного Законом РФ от 15.05.91 № 1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС», в случае их выхода на работу, данными в Письме от 16.05.13 № 13-7/3030623-2831:

«Единая система государственных пособий гражданам, имеющим детей, установлена Федеральным законом от 19.05.1995 N 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (далее — Федеральный закон).

Согласно ст. 13 Федерального закона право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком (предоставляемом по месту работы в соответствии со ст. 256 Трудового кодекса Российской Федерации по заявлению матери или отца ребенка, бабушки, деда, другого родственника или опекуна, фактически осуществляющих уход за ребенком), работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения. При этом Федеральный закон не содержит норм, предусматривающих выплату указанного пособия в случае прерывания отпуска по уходу за ребенком и выхода граждан на работу на условиях полного рабочего времени».

[1] Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.

[2] Федеральный закон от 29.12.06 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»

Источники

1. 
   Скуратовский, М. Л. Подготовка дела к судебному разбирательству в арбитражном суде первой инстанции / М.Л. Скуратовский. — М.: Wolters Kluwer, 2018. — 200 c.
2. 
   Наумов, С.Г. Доверенность: часто задаваемые вопросы, образцы документов; М.: Юрайт, 2011. — 169 c.
3. 
   Гельфер, Я. М. История и методология термодинамики и статистической физики / Я.М. Гельфер. — Москва: СПб. [и др.] : Питер, 2013. — 536 c.
4. Лебедева, С. Н. Международный коммерческий арбитраж. Комментарий законодательства / Под редакцией А.С. Комарова, С.Н. Лебедева, В.А. Мусина. — М.: Редакция журнала «Третейский суд», 2014. — 416 c.
5. Общая теория государства и права. Академический курс в 3 томах. Том 2. Учебник. — М.: Зерцало-М, 2002. — 528 c.